Эдуард ГОЛОДНИЦКИЙ
Специально для «Юридической практики» № 17/2006
http://www.yurpractika.com/article.php?id=10005948

Новый Закон «О ценных бумагах и фондовом рынке» вступает в силу через месяц. Несмотря на то что новоиспеченный документ кодифицирует законодательство о фондовом рынке, в значительной степени он затрагивает корпоративные отношения (отношения между компанией и акционером). Учитывая, что современное корпоративное законодательство на Украине попросту отсутствует (Закон «Об акционерных обществах» годами мусолится в парламенте, Гражданский и Хозяйственный кодексы, а также Закон «О хозяйственных обществах» противоречат друг другу в элементарных вопросах), то Закон о ценных бумагах просто становится первой ласточкой европейской модели корпоративного управления в компании.

Проснуться акционером

В скором времени акционеры проснутся в новом правовом поле. Согласно статье 6 Закона «О ценных бумагах и фондовом рынке» (Закон), акции могут быть только именными. Напомню, ранее акции могли быть как именными, так и на предъявителя. Поэтому сразу возникает вопрос: нужно ли нынешним владельцам акций на предъявителя требовать от своего АО срочного обмена на именные? Ответ неоднозначен. Пункт 4 Заключительных положений Закона требует от участников рынка (в частности АО как эмитента) привести свою деятельность в соответствие с Законом в течение трех лет с момента вступления его в силу. С другой стороны, согласно Конституции Украины, законы не имеют обратной силы, поэтому нельзя однозначно утверждать, что акционеры обязаны резко поменять свои акции, тем более что конкретного механизма Закон не предусмотрел.

Что означает замена «предъявительских» акций на именные? Прежде всего, большую прозрачность корпоративной собственности. Ведь акции на предъявителя в документарной форме не учитывались в реестре акционеров регистратора. А право собственности на них переходило с момента вручения сертификата акций, в отличие от именных, по которым хотя бы необходимо заключить договор. В результате акционером мог оказаться любой инкогнито. В нынешней же редакции Закона имена акционеров не только будут проходить в реестре, но еще и информация о держателях пакетов 10 % акций и более станет публичной для ГКЦБФР и всех желающих узнать побольше об акционерах.

Разумеется, обойти эту норму достаточно легко. Для этого достаточно владеть 10 % пакетом акций через специально созданные «пустые» общества с ограниченной ответственностью или оффшорные компании с номинальным сервисом. Также можно передать акции в доверительную собственность компании по управлению активами. Так что на самом деле «десятипроцентная публичность» большой проблемы не составит.

Получить привилегию

Второй вариант обхода «десятипроцентной публичности» — выпуск привилегированных акций без права участия в управлении. Акционерные общества могут размещать акции двух типов — простые и привилегированные. При этом доля привилегированных акций в уставном капитале АО не может превышать 25 %. Привилегированные акции предоставляют их владельцам подавляющие, относительно владельцев простых акций, права на получение части прибыли АО в виде дивидендов и части имущества в случае его ликвидации. Причем, согласно новому Закону, теперь в уставе АО можно предусмотреть возможность размещать привилегированные акции разных классов (с разным объемом прав). Условием их размещения может быть очередность получения дивидендов и выплат из имущества ликвидированного общества по каждому классу привилегированных акций, а также возможность быть конвертированными в простые акции или в привилегированные акции других классов.

Что же касается права участия в управлении, то этот вопрос может решаться в уставе АО или профильных законах. Хотя на данный момент в Законе «О хозяйственных обществах» владельцам привилегированных акций предоставлено лишь право совещательного голоса, не исключено, что в будущем Законе «Об акционерных обществах» появятся привилегированные акции с правом управления.

Кроме того, Закон более детально урегулировал вопросы, связанные с обращением акций. Минимальная номинальная стоимость акции не может быть меньше одной копейки. В сертификате акции в обязательном порядке отмечаются вид ценной бумаги, наименование и местонахождение акционерного общества, серия и номер сертификата, номер и дата выпуска, международный идентификационный номер ценной бумаги, тип и номинальная стоимость акции, имя владельца, количество выпускаемых акций.

Публично разместиться

Один из ключевых принципов, заложенных в Законе, — это разделение выпусков ценных бумаг на публичные и частные размещения. Публичное (открытое) размещение проводится на основании опубликования в СМИ или объявления любым другим способом сообщения о продаже ценных бумаг, обращенного к предварительно не определенному кругу лиц. Такой подход вписывается в европейские стандарты корпоративного управления, разделяющие компании на публичные и частные. Информация о бизнесе и структуре собственности публичных компаний доступна для инвесторов, и потому акции таких компаний свободно участвуют в листинге фондовых бирж. Такой принцип учтен и в законопроекте «Об акционерных обществах», не предусматривающем деления на открытые и закрытые АО.

Согласно Закону, публичное размещение акций проходит в 17 этапов. Причем оно может осуществляться эмитентом самостоятельно или через андеррайтера, который должен заключить с эмитентом договор об андеррайтинге (типовой договор будет утверждать ГКЦБФР). Кстати, новый Закон впервые установил и временные рамки размещения: начало не раньше чем через 10 дней после опубликования проспекта эмиссии, конечный срок предусматривается решением об их размещении, но не позже одного года со дня начала размещения. При этом во время публичного размещения акции не могут продаваться по цене меньшей, чем их номинальная стоимость.

«Непослушных» эмитентов, нарушающих порядок эмиссии акций (так называемая недобросовестная эмиссия ЦБ), теперь ждут санкции со стороны ГКЦБФР в виде отказа от регистрации эмиссии, временного приостановления публичного размещения или признания эмиссии недействительной. Статья 36 Закона устанавливает перечень оснований признания эмиссии ценных бумаг недобросовестной:

— нарушение эмитентом требований Закона, несоответствие поданных эмитентом документов или сведений требованиям законодательства или перечню, определенному ГКЦБФР;

— нарушение порядка принятия решения о публичном размещении акций;

— внесение недостоверных сведений в проспект эмиссии и документов, подающихся для регистрации выпуска акций и проспекта их эмиссии;

— систематическое или грубое нарушение эмитентом прав инвесторов (этот пункт наиболее неоднозначный и предоставляет ГКЦБФР широкое поле для «зарегулирования»).

Также новый Закон позволяет размещать свои акции украинским компаниям за рубежом. Однако для этого требуется разрешение ГКЦБФР. Получить его можно только при условии, что акции украинского эмитента зарегистрированы в Комиссии, допущены к биржевым торгам на одной из украинских фондовых бирж, а количество размещаемых за пределами Украины акций будет соответствовать некому нормативу, который в скором времени разработает ГКЦБФР.

Стать прозрачным

Разумеется, основной принцип котирования в листингах фондовых бирж публичных компаний состоит в открытости корпоративной информации для инвесторов. Поэтому, кроме публичности информации о владельцах крупных пакетов (10 % и более), новый Закон требует для публичных компаний предоставления в ГКЦБФР регулярной и особенной информации.

Данные понятия опять же введены впервые. Регулярная информация — это годовые и квартальные отчеты о финансово-хозяйственном состоянии и результатах деятельности. Кстати, кроме финансовых отчетов и аудиторских заключений, она должна содержать информацию об участии эмитента в компаниях.

Любопытной новеллой можно назвать введение института особенной информации — информации о любых действиях, которые могут повлиять на финансово-хозяйственное состояние эмитента и привести к значительному изменению стоимости его ценных бумаг. В Законе предусмотрен исчерпывающий перечень таких сведений:

— решение о размещении акций на сумму, превышающую 25 % уставного капитала;

— решение о выкупе собственных акций;

— решение высшего органа эмитента об уменьшении уставного капитала;

— факты листинга/делистинга на фондовой бирже;

— получение ссуды или кредита на сумму, превышающую 25 % активов эмитента;

— изменение состава должностных лиц эмитента;

— изменение владельцев 10 % пакетов акций;

— решение эмитента об образовании и прекращении филиалов, представительств;

— возбуждение дела о банкротстве эмитента, вынесение решения о его санации;

— решение высшего органа эмитента или суда о прекращении или банкротстве эмитента.

Правда, сроки, порядок и формы представления особенной информации об эмитенте будут устанавливаться ГКЦБФР. Затем особенная информация об эмитенте будет обнародована путем опубликования в одном из официальных печатных изданий парламента, КМУ или ГКЦБФР и размещения в общедоступной базе данных ГКЦБФР. Кроме того, получить информацию об операциях с акциями можно по решению суда или запросу правоохранительных органов.

Происки инсайдера

Однако наиболее интересно введение в украинское законодательство понятий «инсайдеры» и «инсайдерская информация». Согласно статье 44 Закона, инсайдерской информацией считается любая необнародованная информация об эмитенте, его ценных бумагах или сделках относительно них, огласка которой может значительно повлиять на стоимость ценных бумаг. Причем информация не является инсайдерской, если она получена исключительно из публичных источников, не запрещенных законодательством. Закон также определил субъектный круг инсайдеров. Ими могут быть владельцы корпоративных прав, должностные лица эмитента, а также лица, имеющие доступ к инсайдерской информации в связи с выполнением трудовых, служебных или договорных обязательств. В частности, это могут быть физические и юридические лица, находящиеся с эмитентом прямо или опосредствовано в отношениях контроля, в договорных или трудовых отношениях, а также государственные служащие.

Так что теперь «зловещим» инсайдерам Закон запрещает:

— совершать с использованием инсайдерской информации в собственную пользу или в интересах других лиц сделки, направленные на приобретение или отчуждение ЦБ до момента предания огласке такой информации;

— передавать инсайдерскую информацию или предоставлять доступ к ней другим лицам, кроме раскрытия информации в пределах выполнения профессиональных, трудовых или служебных обязанностей;

— давать любому лицу рекомендации относительно приобретения или отчуждения ценных бумаг, относительно которых он владеет инсайдерской информацией, до момента предания огласке такой информации.

Причем новый Закон обязывает компанию-эмитента и обслуживающих его операторов рынка ЦБ вести учет лиц, имеющих доступ к инсайдерской информации. Еще непонятно, как это будет происходить, однако определять, является ли информация инсайдерской и каким способом ее можно раскрывать, будет ГКЦБФР. Сообщать в ГКЦБФР в случае подозрения относительно злоупотребления инсайдерской информацией будут теперь профессиональные участники рынка ЦБ.

Кстати, этим же Законом был введен новый состав преступления в Уголовный кодекс Украины. Статья 2321 теперь предусматривает до трех лет лишения свободы за «преднамеренное разглашение или другое использование неопубликованной или необнародованной другим способом информации об эмитенте, его ценных бумагах или сделках относительно них (инсайдерской информации) лицом, которому эта информация известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, если оно нанесло существенный материальный ущерб интересам государства или интересам юридических или физических лиц». Хотя, понятное дело, доказать такой состав будет нелегко. И следователям, и прокурорам придется изрядно попотеть, чтобы собрать необходимую базу доказательств под эту статью.

ГОЛОДНИЦКИЙ Эдуард — ЮК «Законы Бизнеса», г. Киев

(Опубликовано с письменного разрешения ЗАО "Юридическая практика"
http://www.yurpractika.com )